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【資料圖】

第一節(jié)　法律基礎(chǔ)知識(shí)

一、 法的概念

(一)法的定義

“法律”一詞通常在廣、狹兩義上使用。

廣義的“法律”，是指法律的整體 。

狹義的法律，僅指全國(guó)人大和人大常委會(huì)制定的法律 。

(二)法的本質(zhì)

法的本質(zhì)，即法的根本屬性 。是指法這一事物的內(nèi)在必然聯(lián)系，它是由其本身所包含的特殊矛盾構(gòu)成的。

1.法是主觀性與客觀性的統(tǒng)一——內(nèi)容具有客觀性，形式上則具有主觀性。

2.法是階級(jí)性與共同性的統(tǒng)一——法的階級(jí)性是法由統(tǒng)治階級(jí)制定或認(rèn)可并由強(qiáng)制力保障實(shí)施的統(tǒng)治階級(jí)意志。法的共同性是指某些法律內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級(jí)為界限，而是帶有相同或相似性。

3.法是利益性與正義性的統(tǒng)一——只有實(shí)現(xiàn)正義，各個(gè)主體在追求利益時(shí)才能有保證。

(三)法的特征

(1)法是調(diào)整人們行為的規(guī)范。

(2)法是由制定或認(rèn)可并具有普遍的約束力。

(3)法通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來調(diào)整社會(huì)關(guān)系。

(4)法通過一定的程序由強(qiáng)制力 保證實(shí)施。

強(qiáng)制力指的軍隊(duì)、警察、法庭、監(jiān)獄 等有組織的暴力。

(四)法的要素

1.法的要素

法的要素是指法的現(xiàn)象是由哪些因素或部分組成的。

法的構(gòu)成要素主要是規(guī)范 。

一般說來，法由法律概念、法律原則、法律技術(shù)性規(guī)定以及法律規(guī)范 四個(gè)要素構(gòu)成。

法律概念 是指法律上規(guī)定的或人們?cè)诜赏评碇型ㄓ玫母拍?。法律概念是法律?guī)范或法律原則的必不可少的因素。

法律原則 是指法律上規(guī)定的用以進(jìn)行法律推理的準(zhǔn)則。在立法、執(zhí)法和司法和法律監(jiān)督中是不可或缺的。

一般地說，法律、法規(guī)中的總則 和憲法中大部分條文規(guī)定了法律原則，法律總則和分則中往往包括了有關(guān)法律概念。

法律、法規(guī)中關(guān)于該法何時(shí)開始生效、凡與該法抵觸者無效等的規(guī)定，則屬于法律技術(shù)性規(guī)定。

法的主體是法律規(guī)范 。

2.法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成

從邏輯上說，每個(gè)法律規(guī)范由行為模式 和法律后果 兩個(gè)部分構(gòu)成。

行為模式大體上可分為三類：1.可以這樣行為。2.應(yīng)該這樣行為。3.不應(yīng)該這樣行為。這三種行為規(guī)范就意味有三種法律規(guī)范：1.授權(quán)性法律規(guī)范。2.命令性法律規(guī)范。3.禁止性法律規(guī)范。

法律后果大體上可分為兩類：1.肯定性 法律后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護(hù)以至獎(jiǎng)勵(lì)。2.否定性 法律后果，即法律不予承認(rèn)，加以撤銷以至制裁。

3.法律規(guī)則的分類

(1)根據(jù)不同的行為模式，可分為授權(quán)性法律規(guī)范、命令性法律規(guī)范和禁止性法律規(guī)范。

(2)根據(jù)法的效力的強(qiáng)弱程度，可分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。

(3)從法律規(guī)范的內(nèi)容是否確定，可分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范。

法的淵源簡(jiǎn)稱“法源” ，通常指法的創(chuàng)立方式及表現(xiàn)為何種法律文件形式，在中國(guó)也稱為法的形式 ，用以指稱法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。

當(dāng)代中國(guó)法的淵源主要為以憲法為核心 的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治法規(guī)、行政規(guī)章、特別行政區(qū)法、國(guó)際條約。

1.憲法(“母法”“較高法”)

憲法是的根本法，具有較高的法律地位和法律效力。

一是憲法規(guī)定的根本制度、生活的基本準(zhǔn)則。

但是憲法只規(guī)定立法原則，并不直接規(guī)定具體的行為規(guī)范，所以它不能代替普通法律。

二是憲法具有較高法律效力，即具有較高的效力等級(jí)

三是憲法的制定與修改有特別程序。

四是憲法的解釋、監(jiān)督均有特別規(guī)定。

2.法律

狹義上的法律，是由全國(guó)人大及其常委會(huì)依法制定和變動(dòng)的，規(guī)定和調(diào)整、社會(huì)和公民生活中某一方面帶根本性的社會(huì)關(guān)系或基本問題的一種法。

法律的地位和效力低于憲法而高于其他法，是法的形式體系中的二級(jí)大法。法律分為基本法律和基本法律以外的法律兩種。

基本法律，如刑法、民法等。基本法律以外，如安全生產(chǎn)法、商標(biāo)法、文物保護(hù)法等 。全國(guó)人大及其常委會(huì)還有權(quán)就有關(guān)問題作出規(guī)范性決議或決定，它們與法律具有同等地位和效力。

3.行政法規(guī)

行政法規(guī)專指較高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的名稱通常為條例、規(guī)定、辦法、決定等。

行政法規(guī)的法律地位和法律效力次于憲法和法律。但高于地方性法規(guī)、行政規(guī)章。

4.地方性法規(guī)

地方性法規(guī)是指地方權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定和頒布的、施行于本行政區(qū)域的規(guī)范性文件。

地方性法規(guī)的法律地位和法律效力低于憲法、法律、行政法規(guī)，但高于地方政府規(guī)章。

地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定，報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)和國(guó)務(wù)院備案。

5.自治法規(guī)

自治法規(guī)是民族自治地方的權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的特殊的地方規(guī)范性法律文件即自治條例和單行條例 的總稱。

自治條例是民族自治地方根據(jù)自治權(quán)制定的綜合性法律文件;單行條例則是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。

自治條例和單行條例在我國(guó)法的淵源中是低于憲法、法律的一種形式。 自治條例和單行條例可作民族自治地方的司法依據(jù)。

6.行政規(guī)章

行政規(guī)章是有關(guān)行政機(jī)關(guān)依法制定的事關(guān)行政管理的規(guī)范性文件的總稱。分為部門規(guī)章和政府規(guī)章 兩種。

部門規(guī)章是國(guó)務(wù)院所屬部委根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，所發(fā)布的各種行政性的規(guī)范性文件，亦稱部委規(guī)章。

政府規(guī)章是有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)制定的規(guī)范性文件，亦稱地方政府規(guī)章。

政府規(guī)章除不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸外，還不得與上級(jí)和同級(jí)地方性法規(guī)相抵觸 。

7.國(guó)際條約

國(guó)際條約指兩個(gè)或兩個(gè)以上或國(guó)際組織間締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的各種協(xié)議，是國(guó)際間相互交往的一種最普遍的法的淵源或法的形式。

8.其他法源

除上述法的淵源外，在中國(guó)還有這樣幾種成文的法的淵源：一是“一國(guó)兩制”條件下特別行政區(qū)的規(guī)范性文件;二是中央軍事委員會(huì)制定的軍事法規(guī)和軍內(nèi)有關(guān)方面制定的軍事規(guī)章;三是有關(guān)機(jī)關(guān)授權(quán)別的機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件。

經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件，如果是根據(jù)憲法和地方組織法規(guī)定的權(quán)限制定的，屬于地方性法規(guī); 如果是根據(jù)有關(guān)機(jī)關(guān)授權(quán)制定的，則屬于根據(jù)授權(quán)而制定的規(guī)范性文件的范疇。

(六)法的分類(單選、多選)

1.國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法(根據(jù)法的創(chuàng)制和適用主體不同為標(biāo)準(zhǔn) )

2.根本法和普通法(根據(jù)法的效力、內(nèi)容和制定程序不同為標(biāo)準(zhǔn)【根本法即憲法，普通法即憲法以外的其他法律】 )

憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章(見本章第三節(jié)安全生產(chǎn)法律體系)

3.一般法與特別法

根據(jù)法的適用范圍的不同 為標(biāo)準(zhǔn)，可以把法分為一般法和特別法。

一般法是指對(duì)一般人、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法律。

特別法是指對(duì)特定部分人、特定事、特定地區(qū)、特定時(shí)間有效的法律。

4.實(shí)體法和程序法

根據(jù)法律規(guī)定的內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn) ，可以把法分為實(shí)體法和程序法。

實(shí)體法是指規(guī)定主要權(quán)利和義務(wù)(職權(quán)和職責(zé))的法律，如民法、刑法 等。

程序法一般是指保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施的程序的法律，如民事訴訟法、刑事訴訟法等。

5.成文法和不成文法

根據(jù)法律的創(chuàng)制和表達(dá)形式不同為標(biāo)準(zhǔn) ，可以把法分為成文法和不成文法。

成文法是指由機(jī)關(guān)制定和公布，以成文形式出現(xiàn)的法律，故又稱制定法。我國(guó)歷代律法以及當(dāng)今的憲法、普通法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)都是成文法。

不成文法是指由認(rèn)可其具有法律效力的法律，又稱為習(xí)慣法。

6.社會(huì)主義法和資本主義法(根據(jù)的意識(shí)形態(tài)不同為標(biāo)準(zhǔn) )

二、法的作用

法的作用是指法對(duì)人與人之間所形成的社會(huì)關(guān)系所發(fā)生的一種影響，它表明了權(quán)力的運(yùn)行和意志的實(shí)現(xiàn)。

法的作用可以分為規(guī)范作用和社會(huì)作用。

規(guī)范作用是從法是調(diào)整人們行為的社會(huì)規(guī)范這一角度提出來的，而社會(huì)作用是從法在社會(huì)生活中要實(shí)現(xiàn)一種目的的角度來認(rèn)識(shí)的，規(guī)范作用是手段，社會(huì)作用是目的。

三、法律體系與法的效力

(一)法律體系

1.法律體系的概念、特征

1)法律體系的概念

法律體系即部門法體系。法律體系的外部結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為憲法、基本法律、法律、地方性法規(guī)以及有法律效力的解釋等，其主干是各種部門法。

2)法律體系的特征

一是法的體系的結(jié)構(gòu)具有高度的組織性。二是法的體系結(jié)構(gòu)的確立，是以社會(huì)結(jié)構(gòu)為基礎(chǔ)，以法律自身的規(guī)律為中介。三是法律體系結(jié)構(gòu)的發(fā)展具有歷史的連續(xù)性和繼承性。四是法律體系的結(jié)構(gòu)具有一定的開放性。

2.法律體系與法律部門

法律部門是法的體系的一種中觀構(gòu)成要素，各個(gè)不同的法律部門的有機(jī)結(jié)合，便成為一國(guó)的法律體系。

3.我國(guó)現(xiàn)行法律體系

我國(guó)社會(huì)主義法律體系主要包括下列法律部門：

(1)憲法

(2)行政法

(3)財(cái)政法

(4)民法

(5)經(jīng)濟(jì)法

(6)勞動(dòng)法

(7)婚姻法

(8)刑法

(9)訴訟法

(10)國(guó)際法

(二)法的效力

1.法的效力概念

法的效力，通常有廣狹兩種理解。從廣義上說，法的效力是泛指法律的約束力。

狹義上的法的效力，是指法律的具體生效的范圍，對(duì)什么人，在什么地方和在什么時(shí)間適用的效力。

2.法的效力層次

法的效力層次是指規(guī)范性法律文件之間的效力等級(jí)關(guān)系。

(1)上位法的效力高于下位法。

①憲法 規(guī)定了的根本制度和根本任務(wù)，是的根本法，具有較高的法律效力。

②法律效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章 。

③行政法規(guī)效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章 。

④地方性法規(guī)效力高于本級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章 。

⑤自治條例和單行條例 依法對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。

(2)在同一位階的法之間，特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定，新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定。

3.法的效力范圍

法的效力范圍，亦稱適用范圍，是指法適用于哪些地方、適用于什么人，在什么時(shí)間生效。

(1)法的時(shí)間效力：是指法從何時(shí)開始生效，到何時(shí)終止生效，以及對(duì)其生效以前的事件和行為有無溯及力的問題 。

(2)法的空間效力：是指法生效的地域(包括領(lǐng)海、領(lǐng)空)，即法在哪些地方有效，通常全國(guó)性法律適用于全國(guó)，地方性法規(guī)僅在本地區(qū)有效。

(3)法對(duì)人的效力：是指法適用哪些人。在世界各國(guó)的法律實(shí)踐中先后采用過四種對(duì)自然人的效力的原則：

①屬人主義 ，又稱國(guó)民主義，指法律對(duì)具有本國(guó)國(guó)籍的公民和在本國(guó)登記注冊(cè)的法人(稅法)適用，而不論他們?cè)诒緡?guó)領(lǐng)域內(nèi)或者本國(guó)領(lǐng)域外。非本國(guó)公民即使身在該國(guó)領(lǐng)域內(nèi)也不適用該國(guó)法律。

②屬地主義 ，又稱領(lǐng)土主義，指法律適用于該國(guó)管轄地區(qū)的所有人，不論是否本國(guó)公民，都受法律約束和法律保護(hù);本國(guó)公民不在本國(guó)，則不受本國(guó)法律的約束和保護(hù)。

③保護(hù)主義 ，指以維護(hù)本國(guó)利益作為是否適用本國(guó)法律的依據(jù)。任何侵害了本國(guó)利益的人，不論其國(guó)籍和所在地域，都要受該國(guó)法律的追究。

如國(guó)際貿(mào)易中最常見的保護(hù)關(guān)稅(貿(mào)易壁壘)政策就是保護(hù)主義。

④以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合的“折衷主義 ”，這是近代以來多數(shù)所采用的原則，我國(guó)也是如此，采用這種原則的原因是：既要維護(hù)本國(guó)利益，堅(jiān)持本國(guó)主權(quán)，又要尊重他國(guó)主權(quán)，照顧法律適用中的實(shí)際可能性。(單選、多選)

四、法的實(shí)施

法的實(shí)施，也叫法律的實(shí)施，是指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行。包括法的執(zhí)行、法的適用、法的遵守和法律監(jiān)督。

(一)法的執(zhí)行-簡(jiǎn)稱執(zhí)法

1.法的執(zhí)行的特點(diǎn)

(1)以的名義對(duì)社會(huì)進(jìn)行全面管理，具有權(quán)威性 。

(2)法的執(zhí)行的主體，是行政機(jī)關(guān)及其公職人員 。

(3)法的執(zhí)行具有強(qiáng)制性 ，行政機(jī)關(guān)執(zhí)行法律的過程同時(shí)是行使執(zhí)法權(quán)的過程。

(4)法的執(zhí)行具有主動(dòng)性和單方面性。

2.法的執(zhí)行的主要原則

(1)依法行政的原則。

這是指行政機(jī)關(guān)必須在憲法和法律賦予的權(quán)力和職責(zé)范圍內(nèi)，通過法定方式和途徑，運(yùn)用適當(dāng)?shù)姆椒ǎ瑖?yán)格依照法定程序，管理事務(wù)和社會(huì)事務(wù)。

(2)講求效能的原則。 這是指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在依法行政的前提下，講究效率，主動(dòng)有效地行使其權(quán)能，以取得最大的行政執(zhí)法效益。

(二)法的適用

1.法的適用的概念

通常是指司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)，簡(jiǎn)稱“司法”。

2.法的適用主體

法的適用主體是指行使司法權(quán)的司法機(jī)關(guān) ，按照我國(guó)現(xiàn)行法律體制和司法體制，司法權(quán)一般包括審判權(quán)和檢察權(quán) ，審判權(quán)由人民法院行使，檢察權(quán)由人民檢察院行使。

人民法院和人民檢察院是我國(guó)法的適用主體。

3.法的適用的特點(diǎn)

(1)法的適用是由特定的機(jī)關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實(shí)施法律的專門活動(dòng)，具有權(quán)威性 。

(2)法的適用是司法機(jī)關(guān)以強(qiáng)制力為后盾實(shí)施法律的活動(dòng)，具有強(qiáng)制性 。

(3)法的適用是司法機(jī)關(guān)依照法定程序、運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有嚴(yán)格的程序性及合法性 。

(4)法的適用必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等 。

4.法的適用情形

(1)當(dāng)公民、社會(huì)組織和其他機(jī)關(guān)在相互關(guān)系中發(fā)生了自己無法解決的爭(zhēng)議，致使法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)無法實(shí)現(xiàn)時(shí)，需要司法機(jī)關(guān)適用法律裁決糾紛，解決爭(zhēng)端。

(2)當(dāng)公民、社會(huì)組織和其他機(jī)關(guān)在其活動(dòng)中遇到違法、違約或侵權(quán)行為時(shí)，需要司法機(jī)關(guān)適用法律制裁違法犯罪，恢復(fù)權(quán)利。

5.法的適用的要求

正確、合法、及時(shí) 是有機(jī)統(tǒng)一而不可分割的整體，只有3個(gè)方面都得到切實(shí)貫徹，才能保證法的適用。

(三)法的遵守

1.法的遵守的概念法的遵守可以有廣義與狹義兩種含義。

廣義的法的遵守，就是法的實(shí)施。狹義的法的遵守，也叫守法，專指公民、社會(huì)組織和機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、權(quán)力，履行義務(wù)、職責(zé)的活動(dòng)。

2.法的遵守的意義

(1)認(rèn)真遵守法律是廣大人民群眾實(shí)現(xiàn)自己根本利益的必然要求。

(2)認(rèn)真遵守法律，是建設(shè)社會(huì)主義法治的必要條件。

(四)法律監(jiān)督

1.法律監(jiān)督的概念及意義

2.法律監(jiān)督的構(gòu)成

1)法律監(jiān)督的主體：在我國(guó)，全國(guó)人民、機(jī)關(guān)、政黨、社會(huì)團(tuán)體和社會(huì)組織、大眾傳媒都是監(jiān)督的主體。

2)法律監(jiān)督的客體

在我國(guó)，法律監(jiān)督客體的重點(diǎn)，應(yīng)該是司法機(jī)關(guān)和行政執(zhí)法機(jī)關(guān)及其工作人員。

3)法律監(jiān)督的內(nèi)容